长生生物构成“生产、销售假药罪”吗

案情简介：

2018年7月18日，长春长生生物科技有限责任公司（以下简称长生生物）因生产的百白破疫苗效价不合格受到行政处罚。2018年7月22日，媒体又曝光了长生生物为了降低成本、提高生产效率，违反批准的生产工艺组织生产，导致其生产的狂犬疫苗存在质量问题。至此，长生生物的“假疫苗”事件不断发酵，引起了社会舆论的强烈谴责，李克强总理与习近平主席先后对此作出重要指示，要求严惩涉事企业。随即，长春市公安分局以长生生物生产狂犬疫苗涉嫌违法犯罪为由将长生生物董事长高某和四名高管带至公安机关予以审查。据新华社报道，7月23日以来，经长春市公安机关开展侦办工作，基本查明长春长生生物科技有限责任公司生产冻干人用狂犬病疫苗的涉嫌违法犯罪事实。7月29日，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第79条规定，长春新区公安分局以涉嫌生产、销售劣药罪，对长春长生生物科技有限责任公司董事长高某芳等18名犯罪嫌疑人向检察机关提请批准逮捕。

法律分析：

长生生物是否构成生产、销售假药罪，关键在于何谓“假药”？根据《药品管理法》第四十八条与四十九条可知，假药是指药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符以及以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品。另外，出现以下情形也以假药论处：

（一）国务院药品监督管理部门规定禁止使用的；
　　（二）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的；
　　（三）变质的；
　　（四）被污染的；
　　（五）使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的；
　　（六）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。

而劣药是指药品成份的含量不符合国家药品标准。另外,出现以下情形也以假药论处：

（一）未标明有效期或者更改有效期的；
　　（二）不注明或者更改生产批号的；
　　（三）超过有效期的；
　　（四）直接接触药品的包装材料和容器未经批准的；
　　（五）擅自添加着色剂、防腐剂、香料、矫味剂及辅料的；
　　（六）其他不符合药品标准规定的。

根据下图可知，长生生物生产的百白破效价不合格，已被认定为劣药，非假药。至于，狂犬疫苗是否是假药就要看公安机关的进一步侦查了，若其成份有问题就是假药，若其只是成份含量有问题就是劣药。

是假药还是劣药直接影响行为人是否构成犯罪以及构成何罪。

生产、销售假药罪属于抽象危险犯，只要行为人实施了生产、销售假药的行为就构成此罪，不要求假药足以严重危害人体健康。

而生产、销售劣药罪属于实害犯，要求劣药已经对人体健康造成严重危害，方能构成犯罪。据网上消息，假疫苗不是毒疫苗，只是没有免疫的效果，如果这是正确的，那么长生生物生产百白破就不构成生产、销售劣药罪，更不构成生产、销售假药罪。而根据此案最新进展，长生生物直接责任人员因为涉嫌生产、销售劣药罪被批捕，那么网上关于假疫苗不是毒疫苗的论断可能是错误的。

如果长生生物生产的狂犬疫苗属于假药，那么长生生物构成生产、销售假药罪。如果假的狂犬疫苗不会严重危害人体健康，长生生物直接责任人员最多判处三年有期徒刑，并处罚金。当然，如果假的狂犬疫苗事件构成较大突发公共卫生事件，那么这属于其他严重情节，刑罚会加重。

当然，无论长生生物是否构成生产、销售假药罪或者生产、销售劣药罪，只要其销售金额超过5万元，这种以不合格产品冒充合格产品的行为肯定构成生产、销售假冒伪劣产品罪。如果长生生物同时构成生产、销售假药罪以及生产、销售假冒伪劣产品罪，这属于想象竞合犯，择一重罪论处。

相关法条：

《刑法》

第一百四十条　【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

第一百四十一条　【生产、销售假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
　　本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。

第一百四十二条　【生产、销售劣药罪】生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
　　本条所称劣药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于劣药的药品。